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大家普遍注意和议论的是第十九条,因为第十九条内容涉及社会保险参保的条件和要求。第十九条的原文是这样的:“用人单位与劳动者约定或者劳动者向用人单位承诺无需缴纳社会保险费的,人民法院应当认定该约定或者承诺无效。用人单位未依法缴纳社会保险费,劳动者根据劳动合同法第三十八条第一款第三项规定请求解除劳动合同、由用人单位支付经济补偿的,人民法院依法予以支持。有前款规定情形,用人单位依法补缴社会保险费后,请求劳动者返还已支付的社会保险费补偿的,人民法院依法予以支持。”
实际上,第十九条对社会保险的三种情况进行了法律释义:一是单位与职工约定无需缴纳社会保险费(以下简称“社保费”)的,职工向单位承诺无需缴纳社保费的,法院均将认定是无效的;二是在这种情况下,一旦职工离职并要求经济补偿的,法院是支持的;三是一旦单位补缴并要求职工退还以前的补偿款,法院是支持的。概括起来就是“一无效,两支持”,“一无效”是指任何企业里雇主和雇员私下里不缴纳社保费的约定和承诺都是无效的,“两支持”是指对不缴纳社保的单位,职工如有诉求,法院是支持职工的,单位如果想补缴并要求职工退还以前的钱,法院是支持单位的。
再看此次最高法司法解释的“一无效,两支持”,我个人理解,随着时代的进步和国民经济的发展,虽然政策和立法没有改变,但司法解释更加向前迈进了一步,要求更具体、更细致了。尽管如此,我依然认为,对个人参保没有明确作出“强制性”规定与作出强制性规定毕竟还是不一样的。比如,最高法司法解释的字里行间可看到在第一种情况下即“人民法院应当认定该约定或者承诺无效”的表述里有“应当”二字,还看到在第二种和第三种情况里的表述中有“请求”二字。
首先,对平台经济或新业态从业人员的影响微乎其微,因为绝大多数平台经济的从业人员(外卖、网购、网约车等)与平台没有签署劳动合同,与平台不是明确的雇员与雇主的雇佣性质的法律关系。其次,对目前绝大多数的保安、食堂、星级饭店服务人员影响不太大,因为他们大部分由第三方劳务派遣,很多都是已经参保的。最高法司法解释实施后,会将一部分用人单位的眼光投向劳务派遣,扩大劳务派遣的规模。再次,对季节性和周期性特征明显的行业(例如小规模的建筑工程、农场收割与采摘)和日结零工的影响也不是很大。
郑秉文:第一是加强部门之间的协同与协调。在涉及重大参数改革时,部门之间要相互协调。第二是在顶层设计中要强调决策化。例如,对企业员工征收社保费要循序渐进,有计划,有步骤,要预告,对全社会给出改革预期。第三是社保政策改革要增强决策透明性,《关于修改〈最高人民法院关于司法解释工作的规定〉的决定》(法发〔2021〕20号)第十七条规定:“涉及人民群众切身利益或者重大疑难问题的司法解释,经分管院领导审批后报常务副院长或者院长决定,可以向社会公开征求意见。”第四是费率过高,还应继续下降,但同时一定要把费基坐实,就是说,降低费率与坐实费基必须要同时启动并落地,让名义费率与实际费率合二为一,否则将是无效的。这样,既不能让“老实人”企业吃亏,实现公平,同时又不能减少社保费收入。
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